网售“仅供出口”普通化妆品，应如何定性处罚
今年6月，某地市场监管局接到举报称，在网络商(shāng)城A，化妆品品牌官方旗舰店(diàn)B销售的眼線(xiàn)筆(bǐ)C属“仅供出口”的國(guó)产普通化妆品，该产品备案信息“成分(fēn)”一项為(wèi)“无（备注：仅供出口）”，涉嫌违法。接到举报后，该市场监管局立即组织执法人员赶赴商(shāng)城A网络平台公司开展现场检查。检查发现，旗舰店(diàn)B為(wèi)境内化妆品经营商(shāng)，专营某品牌國(guó)内化妆品；眼線(xiàn)筆(bǐ)C系普通化妆品，其标签未标注“仅供出口”相关信息。
执法人员查询國(guó)家药监局网站发现，眼線(xiàn)筆(bǐ)C备案信息显示：仅供出口。旗舰店(diàn)B辩称，眼線(xiàn)筆(bǐ)C因种种原因滞销，其生产商(shāng)（备案人）便将其转為(wèi)内销。经进一步调查发现，旗舰店(diàn)B建立并执行了进货查验记录制度，但因员工对业務(wù)不熟悉，导致購(gòu)进并销售了眼線(xiàn)筆(bǐ)C。旗舰店(diàn)B共購(gòu)进10支眼線(xiàn)筆(bǐ)C，已销售2支，購(gòu)进价為(wèi)每支40元，销售价為(wèi)每支60元，货值金额為(wèi)600元，违法所得為(wèi)120元。
分(fēn)歧
对于旗舰店(diàn)B网络销售“仅供出口”普通化妆品应如何定性处罚，执法人员产生了分(fēn)歧。
第一种意见认為(wèi)，旗舰店(diàn)B的行為(wèi)不构成违法。旗舰店(diàn)B销售“仅供出口”普通化妆品的行為(wèi)，类似于销售出口转内销的外贸服装。而且，该产品已进行“仅供出口”普通化妆品备案，不违反相关法律法规。
第二种意见认為(wèi)，旗舰店(diàn)B的行為(wèi)构成违法。《化妆品监督管理(lǐ)条例》（以下简称《条例》）第十七条规定：“特殊化妆品经國(guó)務(wù)院药品监督管理(lǐ)部门注册后方可(kě)生产、进口。國(guó)产普通化妆品应当在上市销售前向备案人所在地省、自治區(qū)、直辖市人民(mín)政府药品监督管理(lǐ)部门备案。进口普通化妆品应当在进口前向國(guó)務(wù)院药品监督管理(lǐ)部门备案。”本案中，眼線(xiàn)筆(bǐ)C未经备案，因此，旗舰店(diàn)B的行為(wèi)属上市销售未经备案的普通化妆品，应依据《条例》第六十一条第一款第（一）项规定进行处罚。
第三种意见认為(wèi)，旗舰店(diàn)B的行為(wèi)构成违法。旗舰店(diàn)B销售的“仅供出口”普通化妆品眼線(xiàn)筆(bǐ)C只取得了出口相关备案，并未取得國(guó)内相关备案，其行為(wèi)属经营未取得备案的普通化妆品，应依据《条例》第六十一条第一款第（一）项规定进行处罚。
评析
筆(bǐ)者赞同第三种意见，理(lǐ)由如下：
第一，从化妆品的特殊属性来看，化妆品是一种特殊的产品，分(fēn)為(wèi)特殊化妆品和普通化妆品。依据《条例》第三条“本条例所称化妆品，是指以涂擦、喷洒或者其他(tā)类似方法，施用(yòng)于皮肤、毛发、指甲、口唇等人體(tǐ)表面，以清洁、保护、美化、修饰為(wèi)目的的日用(yòng)化學(xué)工业产品”，第四条“國(guó)家对特殊化妆品实行注册管理(lǐ)，对普通化妆品实行备案管理(lǐ)”，以及《产品质量法》第二条“在中华人民(mín)共和國(guó)境内从事产品生产、销售活动，必须遵守本法。本法所称产品是指经过加工、制作，用(yòng)于销售的产品”的规定，化妆品相对于服装等普通产品而言，是一种特殊的产品，按照风险程度，分(fēn)為(wèi)特殊化妆品和普通化妆品。本案中，眼線(xiàn)筆(bǐ)C属于普通化妆品，需进行备案管理(lǐ)。
第二，从化妆品备案相关规定来看，國(guó)产普通化妆品上市销售前，备案人应根据要求进行备案。依据《条例》第十七条和《化妆品注册备案管理(lǐ)办法》（以下简称《管理(lǐ)办法》）第二条“在中华人民(mín)共和國(guó)境内从事化妆品和化妆品新(xīn)原料注册、备案及其监督管理(lǐ)活动，适用(yòng)本办法”的规定，國(guó)产普通化妆品在上市销售前，备案人应向所在地省级药监部门进行备案。结合本案来看，备案人完成了眼線(xiàn)筆(bǐ)C的出口备案，仅供出口销售，说明该产品符合出口相关备案要求。但若备案人因滞销等原因将眼線(xiàn)筆(bǐ)C转為(wèi)境内销售，筆(bǐ)者认為(wèi)，备案人应根据《条例》《管理(lǐ)办法》等规定，对眼線(xiàn)筆(bǐ)C重新(xīn)进行备案，完成备案后方可(kě)在境内销售。本案中，眼線(xiàn)筆(bǐ)C生产商(shāng)（备案人）在國(guó)内上市销售未重新(xīn)备案的眼線(xiàn)筆(bǐ)C，其行為(wèi)属上市销售未经备案的普通化妆品。而旗舰店(diàn)B并非上市销售备案的责任人，其销售眼線(xiàn)筆(bǐ)C的行為(wèi)属经营未经备案的普通化妆品。所以，第二种意见是错误的。
第三，从法律适用(yòng)的角度来看，“仅供出口”化妆品转内销，应适用(yòng)《条例》及其配套文(wén)件相关规定对案件进行定性处罚。依据《条例》第二条及第四十五条第三款“出口的化妆品应当符合进口國(guó)（地區(qū)）的标准或者合同要求”的规定，可(kě)知“仅供出口”的化妆品应当符合进口國(guó)（地區(qū)）的标准和合同要求，但如果“仅供出口”化妆品转為(wèi)境内销售，那么理(lǐ)应遵守國(guó)内化妆品标准和相关法律法规。本案中，旗舰店(diàn)B在网络平台销售“仅供出口”的眼線(xiàn)筆(bǐ)C，属境内销售，但眼線(xiàn)筆(bǐ)C未经國(guó)内备案，因此，旗舰店(diàn)B的行為(wèi)属经营未经备案的普通化妆品，应依据《条例》第六十一条第一款第（一）项规定进行处罚，由负责药品监督管理(lǐ)的部门没收违法所得和违法经营的化妆品，并处1万元以上5万元以下罚款。故第三种意见正确。
那么，如何辨识“仅供出口”化妆品？“仅供出口”化妆品是否应有(yǒu)相关标签标识？筆(bǐ)者查询发现，國(guó)内化妆品相关法律法规（包括将于2022年5月1日起正式施行的《化妆品标签管理(lǐ)办法》）均未对“仅供出口”化妆品标签标识作出明确规定。為(wèi)了解决上述问题，筆(bǐ)者建议做好以下三方面工作：
一是立法部门完善制度。建议立法部门通过完善相关法律法规，特别是标签标识管理(lǐ)规定，规范“仅供出口”化妆品标签标识。
二是监管部门加强监管。建议监管部门加强对“仅供出口”化妆品的监管，加大飞行检查、日常检查力度。同时，积极开展《条例》《管理(lǐ)办法》等化妆品监管法律法规宣贯，提升化妆品生产经营者和消费者的法治意识。
三是加强社会共治。建议化妆品注册人、备案人加强化妆品生产经营全过程管理(lǐ)和上市后产品质量安全管控；化妆品生产者依照法律法规、标准规范从事生产经营活动；化妆品经营者建立并执行进货查验记录制度，避免“仅供出口”化妆品流入國(guó)内市场；化妆品行业协会加强行业自律，引导化妆品生产经营者依法从事生产经营活动；消费者增强维权意识，自觉抵制化妆品违法行為(wèi)。